商标注册及申请

商标注册原则是确定商标专用权的基本准则，商标注册是指商标使用人将其使用的商标依照法律规定的条件和程序，向国家商标主管机关(国家工商总局商标局)提出注册申请，经国家商标主管机关依法审查，准予注册登记的法律事实。在我国商标注册是商标得到法律保护的前提，是确定商标专用权的法律依据。商标使用人一旦获准商标注册，就标志着它获得了该商标的专用权，并受到法律的保护。

未注册商标的缺点

一旦他人将该商标抢先注册，该商标的最先使用人反而不能再使用该商标，这方面的教训是非常深刻的。根据我国《商标法》，商标专用权的原始取得只有通过商标注册取得，而申请商标注册，又采用申请在先原则，即对一个未注册商标来讲，谁先申请注册，该商标的专用权就授予谁。因此，不管一个企业使用一个商标多久，如果它没有将该商标注册，那么，只要别人将该商标申请注册，商标专用权就会授予别人。

未注册商标有可能与使用在相同或类似商品上的已注册商标相同或者近似，从而发生侵权行为。到1999年底，我国注册商标的总数已近百万件。在新申请商标注册时，如果未经事先查询，申请的驳回率几乎达到70%。这就是说，使用未注册商标，该商标与使用在相同或类似商品上的注册商标相同或者近似的概率为70%。换句话说，使用未注册商标，就有70%侵权的可能性。因为我国《商标法》第三十八条规定，“未经注册商标所有的许可，在同一种或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，即属侵犯注册商标专用权的侵权行为”。侵权行为，就要由侵权人承担侵权的法律后果。所以，使用未注册商标，不管你本意如何，总是存在侵犯他人注册商标专用权的可能性。侵权就要受处罚，就要赔偿经济损失，就要影响企业的生产经营活动。为了企业的正常经营，为了企业的发展，也为了尊重他人注册商标专用权起见，使用未注册商标的企业应当申请商标注册。

未注册商标不能形成工业产权，因此也不能成为使用人的无形资产。由于我国《商标法》规定，注册商标专用权才受法律保护，未注册商标不受法律保护，其使用人也不享有商标专用权。所以，从严格意义上讲，在我国只有注册商标才是工业产权，只有注册商标才能成为企业的无形资产。

商标注册法律基础

《中华人民共和国商标法》于1982年8月23日颁布，自1983年3月1日起施行。1993年2月22日商标法第一次修改，自1993年7月1日起施行。2001年10月27日商标法再次得到修改，自2001年12月1日起施行。相应的商标法实施条例于2002年9月15日起施行。

中国于1980年6月3日成为世界知识产权组织(WIPO)成员国，于1985年3月19日加入《保护工业产权巴黎公约》(斯德哥尔摩协定)。中国于1989年10月4日加入《商标国际注册马德里协定》，且于1995年12月1日加入《商标国际注册马德里协定议定书》。中国于1994年8月9日成为《商标注册用商品和服务国际分类尼斯协定》成员国。

可注册的商标

任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。

申请注册的商标应当有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。                        

不得作为商标注册的标志

1．仅有本商品的通用名称、图形、型号的；

2．仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；

3．缺乏显著特征的。

上述标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。

以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。

不得作为商标使用的标志

1．同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；

2．同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；

3．同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；

4．与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；

5．同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；

6．带有民族歧视性的；

7．夸大宣传并带有欺骗性的；

8．有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。

县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。

商品及服务国际分类

中国采用1988年11月1日尼斯协定的商品和服务的国际分类。指定的商品或服务必须明确，才能被商标局接受。一个申请仅能指定一类商品或服务。

国际优先权

国际优先权可以在中国境外申请日起6个月内要求。优先权文件必须在中国申请日起3个月内向商标局提交。

商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起6个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。

先申请原则

中国商标法采用先申请原则。两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。

商标注册申请文件

每一件商标申请仅限于一类商品或服务。每一件商标申请必须包括下列文件：

1．商标注册申请书；   

2．申请人签字的委托书；

3．商标图样5份，长和宽均不大于10厘米，不小于5厘米；彩色商标应同时提交黑白墨稿1份；

4. 优先权文件 ，如果要求优先权。

商标审查：商标注册申请的审查包括形式审查和实质审查。形式审查包括对申请文件和指定商品和服务的补正。实质审查包括对商标的注册性和是否与在先权利相冲突的审查。 

商标修改：只有在商标局要求的情况下才能对商标申请进行补正。需要删除部分指定商品或者服务的，或者是放弃部分文字或图样的，商标局会发给申请人审查意见书。与审查员的要求不符的商标注册申请将被驳回。

商标公告：经审查通过的商标申请将刊登在每周出版一次的商标公告上，任何人可以对公告商标提异议请求。

商标注册有效期限

公告之日起3个月之内，没有他人对公告的商标提起异议，或者异议不成立的，该商标将被核准注册。

注册商标的有效期为十年，自核准注册之日起计算。

注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前六个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予六个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。每次续展注册的有效期为十年。

商标保护范围

除驰名商标外，注册商标的保护范围限于指定的商品或者服务。有以下行为的，构成商标侵权：

1．未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；

2．销售侵犯注册商标专用权的商品的；

3．伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；

4．未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；

5．给他人的注册商标专用权造成其他损害的。

评审和上诉：商标注册申请被驳回的，申请人可以自收到通知之日起十五日内向商标评审委员会申请评审。当事人对商标评审委员会的决定不服的，可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起诉。

异议和上诉：商标初审公告后3个月内，任何人可以对其提起异议。商标局应对其异议请求作出书面决定。当事人对决定不服的，可以向商标评审委员会提请评审。当事人对商标评审委员会的决定不服的，可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起诉。

撤销和争议：已经注册的商标，如属于上述不得作为商标注册的标志或不得作为商标使用的标志，或者是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的，由商标局撤销该商标注册，其他单位或者个人可以请求商标评审委员会裁定撤销该商标注册。

如果注册商标属于下列情形，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标：

-  是复制、摹仿或者翻译他人就相同或者类似商品未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的;

-  是复制、摹仿或者翻译他人就不相同或者不相类似商品已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的;

-  是代理人或者代表人未经授权以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册，被代理人或者被代表人提出异议的;

-  商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于该标志所标示的地区，误导公众的，除非已经善意取得注册的;

-  与他人在先取得的权利相冲突的；

-  与他人已经使用并已取得一定声誉的商标相同并且以不正当手段取得注册的。

对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。

除前两款规定的情形外，对已经注册的商标有争议的，即在先申请注册的商标注册人认为他人在后申请注册的商标与其在同一种或者类似商品上的注册商标相同或者近似，可以自该商标核准注册之日起五年内，向商标评审委员会申请裁定。

已经注册的商标连续三年停止使用的，其他单位或者个人可以请求商标评审委员会撤销该注册商标。

当事人对商标评审委员会的决定不服的，可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起诉。

商标使用要求

商标注册后连续3年不使用的，将被撤销。商标的使用包括将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。

注册商标标记：使用注册商标，可以在商品、商品包装、说明书或者其他附着物上标明"注册商标"字样或者标明注册标记（注）或（R）。假冒注册商标的标记将处以非法经营额20%以下的罚款。